鼓勵外資並購必須與反壟斷齊頭並行

鼓勵外資並購必須與反壟斷齊頭並行 21世紀經濟報導 　2006-03-20 15:30:04 　　全國工商聯並購公會理事費國平律師、復旦大學EMBA學員： 　　鼓勵外資並購必須與反壟斷齊頭並行 　　 　　第一訪談 　　 　　本報記者　柯志雄　北京報導 　　 　　又一起中國企業海外並購受阻。 　　3月13日，歐盟決定對中國國際海運集裝箱(集團)股份有限公司收購荷蘭柏格公司展開正式的反壟斷調查。此前，中海油、五礦、華為等中國企業海外收購都受到不同形式的阻撓。 　　而與此形成鮮明對比的是，國內不少省份對待外資並購的態度是“鼓勵”或視之為“亮點”。 　　中國企業境外並購與外資在中國國內並購遭遇上的反差，使得近期熱議的外資並購話題進一步白熱化———今年兩會期間，原國家統計局局長李德水提出“必須堅決制止任何試圖壟斷中國市場的惡意並購”，引起廣泛關注。 　　正是在這樣的大背景下，今年兩會期間，全國工商聯提交了《關於建立國家經濟安全體系的建議》(簡稱《建議》)提案。 　　3月16日，本報記者採訪了《建議》的主要執筆人之一———全國工商聯並購公會理事、北京隆安律師事務所高級合夥人費國平。 　　“我們不希望這一場爭論挫傷外資進入中國的熱情。”費國平說，“偏激的熱情只會誤國誤民，我們希望的是，在繼續保持外資並購熱情的前提下，冷靜地推動國家經濟安全體系建設。” 　　並購審查關乎國家經濟安全 　　《21世紀》：繼中國企業並購美國企業受阻之後，歐盟首次對中國公司海外收購展開反壟斷調查，有輿論認為，這是某種形式的國別歧視，您怎麼看這個問題？ 　　費國平：對於中集的個案，沒有具體的背景資料，很難輕易下結論。總體而言，中國企業從開始境外較大規模的並購開始，就一再受到被並購企業所在國的國家經濟安全審查機構的審查、否定。中集集團遭遇的調查，就是歐盟反壟斷機構根據有關法律和程式展開的。 　　國家經濟安全和反壟斷聯繫緊密，關乎國計民生。由於非所在國國民控制之企業，容易受到控制者所在國的國民義務和民族情緒影響，所以大多數國家都對非本國企業並購本國企業進行審查。美國的外國投資者委員會成員，既包括科技政策辦公室主任、總統國家安全事務助理和總統經濟政策助理，也包括國土安全部、財政部長、商務部長、國防部長、國務卿、美國貿易代表、經濟顧問委員會主席、司法部長、管理和預算局長，成員在不斷擴大。由其成員組成，可見外資並購對其本國國家經濟安全所涉及的範圍和審查工作的複雜性、繁重性。 　　《21世紀》：那為什麼外資在中國並購通常受到阻力卻小得多？ 　　費國平：這有三方面原因：一、我國外資並購的審查程式不夠公開，而且受限於審查機構精力的限制，沒有進行公開的調查和聽證，所以市場所知悉的資訊較少；二、中國的國家經濟安全系統構架尚未建立———儘管在個別法律和規章中有所表現，但缺乏系統性，已有的規則既不全面，也缺少專門負責審查的常設機構；三、中國的反壟斷法尚未出臺，缺少相應的足以進行監管和處罰的系統性法律，也沒有專門的機構負責，有關的反壟斷規則只是散見於各種法律和規章之中。 　　反壟斷應一視同仁 　　《21世紀》：您的意思是，我們應該增加對外資並購的制約？ 　　費國平：壟斷可能會破壞市場的競爭秩序，但是，並不是所有的壟斷都要去反對，鼓勵並購與反壟斷必須齊頭並行。從這個角度來講，對於並購不論是外資還是內資，既要鼓勵又要制約，制約的是違犯反壟斷規定的並購，這與內資外資無關。 　　中國市場目前存在壟斷問題，但更主要的是市場集中度不夠導致的資源浪費問題。外資並購在一些行業產生了壟斷跡象，是否觸犯了有關規定，需要進一步調查才能確定。只有對危機到國家經濟安全的跨國並購才應進行制約，不能一概而論。 　　《21世紀》：您認為是否有較科學的評估方式，用以區分“好的外資並購”和“壞的外資並購”？ 　　費國平：並購是手段，是方法、工具，同一把刀既可殺人，也可削蘋果，不能簡單套用什麼方法劃分好的並購與壞的並購。重要不是看主觀是否惡意，關鍵要看是否合法，是否有助於產業整合和升級，是否違反了國家經濟安全戰略的原則。 　　如果外資並購經過了審查，又沒有違反現有的法律規定，你就不能說人家是惡意。如果確實違反了中國法律，或者由於審查不嚴導致部分外資企業鑽了空子，那就按法律程式進行調查、處理，不能沒有調查處理，就說外資惡意並購。 　　安全與開放並舉 　　《21世紀》：那麼，如何才能建立起國家經濟安全體系？ 　　費國平：全國工商聯並購公會提交的《建議》包括：制定國家經濟安全基本法，同時儘早完成《反壟斷法》的制定；建立國家經濟安全事務處理機構和預警機制；建立中國海外投資保障法律制度；對投資銀行等仲介機構作用進行法律上的強制性規定———涉及中國企業的並購業務應當聘請國內仲介機構共同參與。 　　《21世紀》：但這4條短期內都很難實現。 　　費國平：目前樂觀估計，《反壟斷法》可能會在年底前出臺，但是，外資並購的熱潮正在加速，基於當前我國的企業現狀和國家經濟安全、立法的複雜性帶來的遲緩影響，如果不儘快採取應急方案，非要等到《反壟斷法》出臺才來干預，將會對中國經濟發展帶來不可挽回的後果。因此，全國工商聯建議，儘快成立吸收民間和行業組織參與的外國投資諮詢機構，對涉及經濟安全的外資並購案，要由中國的仲介機構參與，這是非常務實有效的過渡措施。負有外資並購審查責任的機構，應當積極信任和借助社會力量，根據不同情況，委託國家經濟安全諮詢委員會和反壟斷諮詢委員會提供正式和非正式的諮詢意見、聽證、調查等事務，儘快提高審查品質和效率。 　　《21世紀》：這些建議會否影響FDI？費國平：美國以及其他並購活躍的國家，對於並購的制止主要集中在反壟斷及經濟安全審查兩個方面。而無論是哪一種方式，其針對的都是達到一定規模的並購交易，一般的並購交易並不會受到影響。從統計資料來看，截至目前，FDI的專案絕大部分還不足以構成上述條件。 　　中國企業做強是根本 　　《21世紀》：過去外資在國內並購的主要是非上市公司，但近年來出現越來越多外資並購上市公司案例，這會帶來什麼影響？ 　　費國平：無論是上市公司還是非上市公司，都具有成為外資並購鎖定對象的可能。幾年的熊市，幾經波折的股權分置改革，使得上市公司在現在這個時點對外資而言具有了特別的投資價值。而政策上對引入戰略投資者的鼓勵，無疑成為外資並購的助推力量。 　　外資活躍於上市公司的並購所產生的影響是多方面的，值得注意的是，外資對有限金融資源的佔用將給國內企業造成巨大壓力。目前的外資並購目標直指龍頭企業，控制行業龍頭企業讓外資以最直接的方式獲得相應的國內市場，同時還獲得不斷的融資機會，為下一步擴張奠定資金基礎，成就資本和產業的良性互動。相形之下，本來就缺少品牌、管理、融資工具的國內企業將面臨資本短缺壓力和產業發展瓶頸的雙重壓力，面臨接受內外資並購或者邊緣化的命運。 　　《21世紀》：也就是說外資正以資本優勢贏取產業優勢。 　　費國平：中國企業缺乏多樣的融資工具輔佐其進行並購重組和產業整合，無法與國際巨頭公平競爭，這比外資大規模並購龍頭企業更讓人憂心。 　　《21世紀》：這或許部分解釋了為什麼有觀點認為“與其被擊敗不如被收購”。 　　費國平：很多國內企業的盈利能力、參與國際競爭的能力、資源合理配置與利用的能力還很弱，這種局面不改變，存在不被收購就被擊敗的可能。因此政府和有關組織，應當通過政策引導，加快推進產業整合，有的要限制發展，有的要通過制定一些金融、稅收、法律等措施，鼓勵進行大規模並購，從而提升企業參與全球競爭的能力。例如美國在1980年代就採取了對公司並購重組行為免繳稅收的優惠。 　　不少中國企業，尤其是一些優秀的民營企業，不僅已經具備了參與全球競爭的能力，而且也已經通過全球並購參與全球資源的配置。只要市場的金融通道不分所有制一視同仁，只要中國企業能夠獲得與跨國企業相同的融資工具，有成長潛力的小企業也能通過杠杆收購大企業。從中國民營企業這些年的表現來看，只要給予同樣的金融創新環境、平等的稅收等政策，那麼，在大的時間和空間上很難說誰將擊敗誰。